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近日，浙江省温州市瓯海区人民法院一份民事判决书显示，关于逾期利息，现原告（平安银行股份有限公司温州分行）主张按月利率2%计算已超过原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍的保护限度，本院酌情调整为原告起诉时一年期贷款市场报价利率的四倍计算

延伸阅读：哪些机构适用民间借贷新规？

原创声明：本文作者是金融监管研究院研究院院长 孙海波， 资深研究员  杨瑾 王慧杰；谢绝其他媒体、公众号、网站转载，欢迎个人微信转发。

2020年8月20日，最高院举行新闻发布会，公告《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》司法解释修订稿正式发布。这部发布于2015年，关于我国民间借贷问题的司法解释做出了重大的调整。其中最核心的条款是将原先的24%法律保护条款修改为“以中国人民银行授权CFETS发布的LPR的4倍为标准确定民间借贷利率的司法保护上限；以最新LPR利率3.85%的4 倍计算，民间借贷利率的司法保护上限仅为15.4%。

笔者总体观察是当前经济大环境下一定要金融让利实体，确保实体经济能存活下来。普遍利率较高的民间借贷设置更低的红线，把一部分高成本低效的供给挤出市场，解决融资贵的问题。但是单纯挤出供给，反而会加剧融资难的问题，所以后续笔者预计银保监会一定会出台更加强劲措施倒逼银行业金融机构进一步加大力度做信用下沉，把挤出的供给补上。

那么哪些机构需要适用该条款？根据公告表述是“民间借贷是除以贷款业务为业的金融机构以外的其他民事主体间订立”；笔者的理解是所有持牌金融机构名义上不适用，其他以贷款为主业但属于非金融机构需要适用，还有人民法院支持的民间借贷都需要适用。

1、适用的主体范围

笔者先列答案，下图的范围都需要适用。

• 《关于规范商业银行代理销售业务的通知》（银监发〔2016〕24号），禁止商业银行代销“非金融机构”发行的私募基金产品。
• 2009年银监会发布的《信托公司集合资金信托管理办法》第八条 信托公司推介信托计划时，不得委托非金融机构进行推介；也是按照笔者认定的口径划分，必须要有金融许可证或者是证券期货业务许可证。
• 《商业银行理财业务监督管理办法》（中国银行保险监督管理委员会令2018年第6号）规定：理财投资合作机构应当是具有专业资质并受金融监督管理部门依法监管的金融机构或国务院银行业监督管理机构认可的其他机构。因此如果不属于银保监会文件定义的“金融机构”就无法给银行理财做投顾，也无法接受银行理财资金委托做管理。和代销一样，一般认为私募基金、担保公司、期货子公司都不属于持牌金融机构。

如前文所述，上表所列都属于金融机构范畴。但是要注意最高院表述是以贷款为业的金融机构。所以证监会监管的金融机构比如证券公司也有一些融资业务比如融资融券和股票质押业务，甚至此前很多券商资管也做直接放款的业务。笔者认为此类机构虽然是金融机构，但因为主业不是贷款，所以所开展的融资类业务仍然需要适用最高院4倍LPR的限制，当然这里争议比较大，最终可能还是以证监会和最高院的口径为准。

过往的规则看，持牌金融机构部分业务比如现金贷仍然需要适用民间借贷的利率保护上限规则。

3、现实影响的个案分析

然后实际金融生态往往是各种业务交织一起，并不能简单说某家机构不受影响，某家机构受影响。

（1）比如蚂蚁金服总体如果是走网商银行放款渠道不受影响，但是网商毕竟只持股30%且受重度监管约束。如果走小贷公司（花呗和借呗）那么就要受本次4倍LPR利率上限约束。

再比如平安普惠，有走小贷公司的放款渠道，也有和银行合作本质上助贷模式放款。如果是助贷模式不受本次4倍LPR约束，如果是小贷公司放款模式就需要遵守这里的规定。

（2）银行哪些业务可能也受影响

首先如果是助贷业务本质上是银行放款不受影响。

但是银保监会从过往到现在对银行贷款有各种约束，虽然没有民间借贷的限制，但是小微企业贷款利率实际是严格受限，比如上海银保监局今年发文：“密切监测中小银行贷款点差变化，促进小微企业融资成本下行。鼓励浦发银行、上海银行、上海农商银行按照风险自担原则，对符合条件的企业发放优惠贷款，贷款利率参照同期LPR至少减25个基点，其他在沪银行可参照执行。”

4、简单绑定4倍LPR是否合理？

民间金融的从业者都在批评这个规定。总体上笔者认为思路是对的，当前讲大局，保住企业这个命根子比什么都重要。但是细节上发生了严重的错位，就是LPR是银行最优贷款利率，以MLF作为计准加点而来（详解笔者此前解读《重磅！LPR改革和利率并轨=降息？看懂这11点才能明白！》）接近于无风险的贷款成本。

民间金融恰恰是基于风险评估的定价体系，大部分都是传统银行业金融机构无法覆盖的融资群体。简单用4倍LPR导致这个民间金融的利率保护上限对未来的信用溢价不敏感，无论经济环境怎么变化，企业间的信用风险如何分化，永远都是用4倍无风险贷款来对高风险的民间借贷进行定价。

这就是用4倍LPR最大的问题，而且笔者认为长周期看，LPR一定还会继续下滑，但是哪怕LRP下滑到3%以下，并不代表企业和消费者信用就会普遍上升，或者信用不变情况下的风险溢价会下降。如果信用溢价上升，或者信用分化加剧最直接的结果就是民间借贷供给不足。

所以将4倍LPR改为3.5倍或4倍平均贷款利率，或许更能反应市场对风险的定价。

根据最高院发布会新闻材料披露，本次修订主要体现在以下几个方面：

将原来的“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。（即以24%和36%为基准的两线三区，24%以内法律保护，24%-36%当事人自愿，法律不保护，36%以上无效）”修改为“以中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心每月20 日发布的一年期贷款市场报价利率（LPR）的4 倍为标准确定民间借贷利率的司法保护上限”。以2020 年7月20 日发布的一年期贷款市场报价利率3.85%的4 倍计算，民间借贷利率的司法保护上限仅为15.4%,相较于过去的24%和36%有较大幅度的下降。

新旧司法解释利率司法保护区间比较示意图：

“民间借贷利率不得超过银行同类贷款利率的4倍”相关规定的源头是1991年8月13日施行的《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条规定“民间借贷利率不得超过银行同类贷款利率的4倍”；

（1）复利规定的调整，将原来的“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金;超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持”修改为“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金。超过部分的利息，不应认定为后期借款本金。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，超过以最初借款本金与以最初借款本金为基数、以合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍计算的整个借款期间的利息之和的，人民法院不予支持。”

（2）逾期利率的调整，将原来的“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”修改为“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限”。

此外，“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息，人民法院应予支持”修改为“既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起承担逾期还款违约责任，人民法院应予支持”，即如果没有约定利率，则承担违约责任而非逾期利息。

---------------本文完------------

《民法典》在2020年5月28日审议通过，并将于2021年1月1日起施行。这无疑将对金融机构的信贷业务产生全面、巨大及深远的影响。本系列课程将以商业银行信贷全流程为引线，依据《民法典》新增、修改及整合的法律规范条款，并结合《九民纪要》、《网贷新规》及最新监管要求、司法判例等，释明信贷业务中的常见法律风险，并分析归纳，提出可行的解决方案。

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课程简介

课程内容涵盖贷款业务全流程，包括贷前审查、借款合同、保证合同、担保物权新规、贷后管理、非诉回收贷款及诉讼清收等环节内容。同时，肖斌律师将凭借深厚的理论功底与丰富的实务经验，就民法典对信贷业务产生的影响进行详细评述，并给予相应实务建议，以期通过本系列课程，有助于各信贷机构、信贷人员、风控管理人员、法务人员等在民法典生效前后及时更新法律知识内容，把握民法典重点，改善实操思路，优化信贷业务及流程，更好地开展信贷业务。

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课程目标

1	详细解读民法典新增、修改及整合的法律规范要点
2	分析民法典对银行信贷全流程产生的影响及其理论基础
3	结合相关法律规范、司法判例等释明信贷常见法律及合规风险
4	提供信贷流程中法律问题的解决方案，建议法律及合规风险的防范措施，使相关人员能妥善处理信贷中法律问题

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讲师介绍

肖斌

民商法学博士，北京天驰君泰律师事务所合伙人，北京市律师协会担保法专委会委员。自2008年律师执业，擅长银行合规、融资并购、破产重整及商事纠纷解决。

肖律师团队长期服务于商业银行、中小金融机构和互联网金融企业等，主要提供常年及专项法律服务，主要服务内容包括制式文本设计、合同审核、风控咨询、纠纷解决等，深入为金融机构业务提供各项法律支持。

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课程大纲

《民法典》和信贷全流程

                             

1.贷前

1.1企业分支机构能否申请贷款？    

1.2受理已婚人士的贷款申请是否等同于其夫妻共同贷款？ 

1.3如何查询、使用个人信用信息？ 

1.4学校、医院可否为他人债务提供保证？    

1.5企业分支机构可否作为保证人？ 

1.6 数据、网络虚拟财产是否受保护？可否用来抵质押？    ——《民法典》第127条解读

1.7哪些财产不能作为抵押物？ 

1.8哪些财产能作为抵押物？抵押物范围的扩大：海域使用权等 

1.9 新设的居住权是什么，对银行授信的影响？——《民法典》物权编第14章

1.10当抵押遇到居住权，对银行的影响？

1.11当抵押遇见租赁权——如何理解《民法典》第405条中的“已出租并转移占有”？

1.12动产抵押如何有效设立？  

1.13 有价证券、基金份额及股权出质时，如何确定对应的质押登记机关？    

1.14如何理解《民法典》第440条中的“现有的以及将有的应收账款”？”、“法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利”？

1.15调查、确定贷款用途的法律意义？——《民法典》第668条、第673条解读

2.贷中——借款合同问题（签订、放款、合同条款）  

2.1信贷借款合同是否必须为书面形式？对形式有何要求？——《民法典》第469条、第668条解读

2.2电子借款合同，实践中存在哪些常见法律风险？

2.3预约合同、授信额度合同的效力？——《民法典》第495条解读

2.4格式条款

2.5利率约定的边界

2.6合同的履行

2.7 非典型担保合同是否有效？——《民法典》第388条第1款

2.8《民法典》带来哪些需修正的用词或技术性条款？

3.保证合同十二问

3.1 主合同无效，保证是否一定无效？——《民法典》第682条第1款

3.2 保证合同无效后，保证人是否承担责任？

3.3 机关法人能作为保证人承担保证责任吗？——《民法典》第683条解读

3.4 在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，推定为一般保证/连带保证？——《民法典》第686条解读（重点内容）

3.5 保证期间约定不明时是两年还是六个月？——《民法典》第692条解读

3.6 如何对保证人承担保证责任的情形进行约定？实践中，保证合同“发生当事人约定的情形”有哪些？——《民法典》第681条解读

3.7 一般保证中，保证人的先诉抗辩权有何变化？——第687条解读

3.8“最高额保证除适用本章规定外，参照最高额抵押权的有关规定。”如何理解？主要包括情形？——《民法典》第690条解读

3.9 多个保证人之间，一人代偿后，可以向其他保证人追偿吗？共同保证问题？

3.10混合担保中，包括保证人在内的担保人之间可否追偿？

3.11债权转让是否需要通知保证人？还是需要其同意？没有通知的，债权转让协议无效吗？——《民法典》第696条解读

3.12债务转移需经过保证人的同意还是通知即可？没有经过保证人同意的，债务转移协议是否无效？——《民法典》第697条第1款解读

4.担保物权新规

4.1担保物权的法律关系

4.2设立抵押时，抵押合同应当包括哪些内容？对抵押财产的描述除名称、数量外还应包括哪些内容？——《民法典》第400条解读

4.3流质/流押约定是否有效？如何理解“只能依法就抵押/质押财产优先受偿”？——《民法典》第401条、第428条解读

4.4 抵押人未经抵押权人同意能否对外转让抵押物？——《民法典》第406条的新变化。

4.5 浮动抵押中优先受偿财产的范围变更——《民法典》第396条解读

4.6动产浮动抵押，抵押财产确定情形和时间的新变化——《民法典》第411条解读

4.7当抵押遇见买卖———动产抵押不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人？《民法典》第404条解读

4.8 物保与人保并存，如何行使担保权利？

4.9 同一财产上同时存在多个抵押权，谁优先？——《民法典》第414条的新变化

4.10 同一财产上同时存在抵押权和质权，谁优先？——《民法典》第415条新规

4.11同一财产上同时存在多个其他担保物权，谁优先？（同时存在股权质权、应收账款质权等其他可以登记的担保物权，清偿顺序？）

4.12 动产抵押用于担保购买价款的，在符合公示要求的情形下具有优先效力——《民法典》第416条新规

4.13 抵押人在抵押期间死亡的，且无人继承或全部继承人放弃继承时，则抵押权人如何主张抵押权？

4.14接受动产质押时，如何在质押合同中对质押财产进行描述，使质押财产特定——《民法典》第427条解读

4.15动产质押中的交付？——《民法典》第224条解读。

5.贷后管理

5.1 贷后检查中发现贷款资金被挪用或他用，如何采取措施？——《民法典》第672条、第673条

5.2金融机构应当如何正确处理客户个人信息？——《民法典》第669条、第1034条

5.3 如何行使不安抗辩权？——《民法典》第527条、第528条

5.4如何行使先履行抗辩权——《民法典》第526条

5.5如何适用债务加入和增加增信？——《民法典》第552条解读

5.6在借款人违约的情况下，贷款银行有权扣留借款人在该银行其他分支行开户账户中款项吗？——《民法典》第1177条

5.7疫情及防控措施能否适用情势变更？情势变更制度对合同履行的影响——《民法典》第533条解读

5.8借款合同如何适用情势变更制度？——情势变更制度对合同履行的影响《民法典》，第533条解读

6.贷后之非诉方式回收贷款

6.1合同的转让——债权转让

6.2合同的权利义务终止

6.3关于合同解除的法律问题——《民法典》第562条至566条解读

6.4贷款人主张的贷款提前到期，是否以解除合同为前提？

6.5 债务人给付不足以清偿全部债务的，应当按照什么顺序履行：先还息还是先还本？——《民法典》第560条、第561条解读

6.6贷款展期与担保

6.7贷款减免与担保    

6.8 借新还旧与担保

6.9无还本续贷与担保

6.10过桥贷款与担保

7.贷后之诉讼清收

7.1 《民法典》生效后，担保物权的实现路径有无变化？对于强制收回的方式，如何比较选择？——《民法典》第410条

7.2 民法典时代，新冠疫情对诉讼清收有何影响？

7.3 诉讼时效常见风险？——《民法典》第188条等

7.4 如何确定保证责任的诉讼时效？——《民法典》第694条等？

7.5 当抵押权遇见查封——最高额抵押权担保的主债权确定事由的新变化《民法典》第423条的解读

7.6 合同的保全——《民法典》第535-537条关于代位权的新变化解读

7.7 合同的保全——《民法典》第538、第539及第542条关于撤销权的新变化解读

7.8 电子借款合同、网贷中的诉讼实践问题

7.9 民法典生效后，民法总则、物权法、合同法、担保法等及其司法解释是否还适用？